現行法律制度規(guī)定勞務派遣用工單位應當實行同工同酬制度,但2013年,人力資源和社會保障部相關負責人明確表示,雖然勞務派遣職工享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利,但同工同酬不包括福利和社會保險。同工同酬可以簡單地理解為,相同崗位、相同等級的員工,應該執(zhí)行同等工資待遇標準。但這樣就容易被異化為用工單位應對同工同酬的一種對策。
勞務派遣模式中,勞務派遣單位需要有專門的派遣資質,其必須是嚴格按照《勞動合同法》規(guī)定設立的注冊資本不少于二百萬、有固定的經營場所和設施,并獲得勞務派遣行政許可的法人單位;在取得《勞務派遣經營許可證》后,有效期為三年,到期后需要申請延續(xù)。
而在勞務外包模式中,外包公司需要具備外包項目相應的專業(yè)能力即可,法律對發(fā)包單位、承包單位的經營資質沒有做限制性要求,也就是說承包方可以是法人或其他實體,也可以是個人。
勞務派遣模式中,勞務派遣公司對勞動者進行勞動合同管理、發(fā)放工資、辦理社會保險等,是勞動者真正的“boss”;勞動者服從用工單位的安排與監(jiān)督,遵守用工單位的公司制度并受其約束。
而在勞務外包模式中,勞動者與發(fā)包方并不存在直接的法律關系,發(fā)包方對勞動者無直接管理權限,勞動者接受承包方的工作安排與監(jiān)督管理,并由承包方為其發(fā)放工資等。但這并不等于發(fā)包方完全不能管理勞動者,而是需要結合發(fā)包人與承包人之間的約定。
勞務派遣是一種用工的補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上適用。而目前,很多用工單位為了規(guī)避用工風險,大量的采用勞務派遣的用工形式,將風險轉移給勞務派遣單位,甚至勞務派遣單位只是代發(fā)工資。在這種情況下,勞動者在勞動過程中一旦出現糾紛,會面臨勞務派遣單位和用工單位相互“踢皮球”的問題。從法律的角度來說,表面上看用工單位是一種勞務派遣的用工形式,但實際上還是用工單位與勞動者建立的事實勞動關系,出現任何問題,勞動者是有權利要求用工單位承擔相應責任的。