境外投資資金出境監(jiān)管政策

眾所周知我們國家實施的是外匯管制的制度，2016年12月6日，外匯局發(fā)布了《發(fā)展改革委等四部門就當(dāng)前對外投資形勢下中國相關(guān)部門將加強對外投資監(jiān)管答記者問》，外匯局和人民銀行調(diào)整資金出境監(jiān)管工作流程，資金出境的監(jiān)管風(fēng)險升級。根據(jù)2017年1月26日，外匯局發(fā)布的《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)[2017]3號）文件，資金出境要加強真實合規(guī)性審查。在目前的監(jiān)管態(tài)勢下，資金出境的難度加大。

此外，2017年8月18日發(fā)布的《辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委商務(wù)部人民銀行外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號）（原文發(fā)布于2017年8月4日），對境外投資實行了“鼓勵發(fā)展+負(fù)面清單”模式，明確將境外投資分為鼓勵、限制和禁止三類。其中，以下三類情況屬于限制開展的境外投資，需須經(jīng)境外投資主管部門核準(zhǔn)：

1.赴與我國未建交、發(fā)生戰(zhàn)亂或者我國締結(jié)的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制的敏感國家和地區(qū)開展境外投資。

2.房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等境外投資。

3.在境外設(shè)立無具體實業(yè)項目的股權(quán)投資基金或投資平臺。

在外管局層面，外管局亦對資金出境及跨境事項下發(fā)內(nèi)部文件，要求嚴(yán)格監(jiān)管資金出境，防止資金外逃。2017年1月18日，深圳外管局召開深圳市外匯及跨境工作會議，再次強調(diào)政策監(jiān)管要求。目前，對于購付匯金額大的企業(yè)亦會被事先要求到外管局約談。

國家外匯管理局秉持打擊虛假對外投資不手軟的態(tài)度。“對于部分個人通過分拆方式，利用他人的年度用匯額度進(jìn)行資金的違規(guī)跨境流動。對涉及此種違規(guī)行為的個人，外匯局會將其列入‘關(guān)注名單’，取消其之后兩年內(nèi)的便利化購匯額度，情節(jié)嚴(yán)重的還將移交外匯檢查部門進(jìn)行立案處罰”。

根據(jù)《境外投資管理辦法》、《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》、《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》等法規(guī)，境內(nèi)的非國有企業(yè)進(jìn)行海外投資或并購交易，需獲得商務(wù)部門境外投資行為的核準(zhǔn)、發(fā)改委對境外投資項目的核準(zhǔn)或者備案，以及銀行外匯登記等三大環(huán)節(jié)。

就深圳而言，對于中方投資額在3億美元以下的項目，目前深圳市商務(wù)局（隸屬商務(wù)部系統(tǒng)）、發(fā)改委均實行在線申報。其中，在經(jīng)信委系統(tǒng)填報資料后需要前往現(xiàn)場提交資料，在此基礎(chǔ)上方能辦理外匯手續(xù)。本部分主要對各環(huán)節(jié)申報所需資料及注意事項作出基本歸納與分析。

（1）新設(shè)立境外企業(yè)《境外直接投資申請表》填報注意事項

填報的內(nèi)容包括：

①投資路徑

②終目的地境外企業(yè)信息

A.企業(yè)類型的填報，明確系子公司（通常境內(nèi)公司持股50%以上，對經(jīng)營管理有決定權(quán)），聯(lián)營公司（境內(nèi)公司持股10%-50%）或分支機構(gòu)（非獨立核算、非法人性質(zhì)的常設(shè)機構(gòu)、項目公司、辦事處、代表處等）；

B.勾選“是否涉及一國（地區(qū)）以上利益，是涉及及使用國家限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)”，根據(jù)上文所述，若勾選這兩項，則屬于核準(zhǔn)事項；

③股權(quán)結(jié)構(gòu)：中方及外方在擬投資的境外企業(yè)中所持有的股權(quán)比例；

④投資規(guī)模：投資總額=中方投資金額+外方投資金額；

⑤中方投資金額結(jié)構(gòu)：中方投資金額=境內(nèi)出資+境外出資；

⑥擬投資具體項目簡況：內(nèi)容及意義——此部分需先組織材料、素材來“講故事”。

1.根據(jù)目前的監(jiān)管要求，對于合伙企業(yè)形式的資金出境采取嚴(yán)管的要求，對此，建議避免合伙企業(yè)作為境外直接投資的主體；

2.在進(jìn)行經(jīng)信委及發(fā)改委的系統(tǒng)申報，以及銀行的外匯額度審批時，均需提交財務(wù)資料以供審核；對于ODI項目，建議采用具備一定實力及資產(chǎn)規(guī)模以及運營效益的實體作為境外投資實體，避免“母小子大”；

3.對于境外投資項目如為“房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部”等行業(yè)，目前處于嚴(yán)控狀態(tài)；對此，建議謹(jǐn)慎投資，并注意投資行業(yè)的選擇，以投資實業(yè)類企業(yè)作為優(yōu)選，并避免“快設(shè)快出”的情形；

4.選擇自身開戶行辦理資金出境業(yè)務(wù)，與客戶經(jīng)理做好溝通工作，盡量減少通過開設(shè)新戶申請資金出境，降低時間成本；

5.在進(jìn)行經(jīng)信委、發(fā)改委系統(tǒng)申報時，詳細(xì)填寫項目資料，提供盡調(diào)資料，合理安排各項監(jiān)管部門手續(xù)，主動約談監(jiān)管部門說明投資情況。

雖然目前政策鼓勵在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)（FDI）這種資本項下境內(nèi)直接投資及跨境資本金流入的行為，但是，流入后結(jié)匯成人民幣轉(zhuǎn)出時卻受到一定程度的限制。根據(jù)《國家外匯管理局發(fā)布關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》的要求，“繼續(xù)執(zhí)行并完善直接投資外匯利潤匯出管理政策。銀行為境內(nèi)機構(gòu)辦理等值5萬美元以上（不含）利潤匯出業(yè)務(wù)，應(yīng)按真實交易原則審核與本次利潤匯出相關(guān)的董事會利潤分配決議（或合伙人利潤分配決議）、稅務(wù)備案表原件、經(jīng)審計的財務(wù)報表，并在相關(guān)稅務(wù)備案表原件上加章簽注本次匯出金額和匯出日期。境內(nèi)機構(gòu)利潤匯出前應(yīng)先依法彌補以前年度虧損”等。由此可見，通過先設(shè)立外商投資企業(yè)再分紅方式將資金轉(zhuǎn)移出境的方式，存在一定探討空間。